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    企業家與企業財產混同的法律風險分析及防范策略

    日期:2019/11/18 14:25:58

    鄭曉麗律師為您分析:【現象一】:在一些規模不大的私企里,往往沒有自己的財務監管人員,到結賬時便外包給稅務師作報表核算,企業內自然沒有自身的財務制度,更談不上“科學”二字。企業主缺錢用便從公司賬目上提取,甚至自己的配偶、子女也可隨便從公司賬目上提取現金用作個人消費支出,再列入公司賬目“差旅費”、“管理費”等科目。【現象二】:一些企業主公私賬戶混為一體,家庭需要資金支出便從企業提取,企業資金周轉不靈便將家里的錢往公司砸,“賺了錢都投入企業,花錢時企業掏腰包”,發覺公司賬面不平便讓財務通過做賬解決,通過做假賬來掩蓋業務流程的不合理,甚至設計出另外一種業務過程來達到少交稅的目的。
    以上企業家和企業財產混同的種種不合法現象,我們在廣大中小企業中比較常見。本文將在下文分析其不合法之處以及面臨的法律風險:
    一、有限責任公司財產的獨立性。
    有限責任公司在法律上是獨立的法人團體。公司法人的人格獨立于任何個人,包括公司的董事長或法定代表人。 公司法人人格獨立的實質內容表現為兩個方面:
    一是有獨立的財產,即股東的出資形成為公司的財產,公司以其代表人的名義獨立行使對該財產的權利。
    二是獨立承擔民事責任,即公司以其全部獨立的財產對公司的債權人承擔責任,而公司的股東與公司的債權人并無直接聯系,其僅以出資為限對公司債務承擔清償責任。
    作為公司股東的出資人一旦出資完畢,即以喪失該出資的所有權而換取公司的股權。公司以股東出資并轉移所有權的財產對外獨立承擔責任,股東在出資范圍內承擔有限責任。所以,即使是公司的控股股東也不能直接支配公司財產,因為公司財產的所有權屬于公司所有。但股東可以通過公司權力機關---股東會形成公司意志,作出公司決議,然后再通過董事會執行。
    二、企業家和企業財產混同,股東在公司法上的對外承擔連帶責任。
    依據《公司法》的規定,通常公司在對外經營過程中發生的債務,公司要以公司全部財產對外清償,公司股東僅在出資額范圍內承擔有限責任。即公司的債權人只能起訴公司要求其償還債務,公司如果資不抵債,即使進入破產程序,也不能因為公司的債務而起訴公司股東,要求其償還公司債務。
    公司股東的有限責任正是阻止公司債權人起訴自己要求承擔公司債務的防火墻!但在實踐中,股東濫用公司法人人格制度和股東有限責任制度的現象也迅速蔓延,有的股東濫用權利,采用轉移公司財產、將公司財產與本人財產混同等手段,造成公司可以用于履行債務的財產大量減少,嚴重損害公司債權人利益和社會公共利益。依據《中華人民共和國公司法》第二十條的規定:“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程,依法行使股東權利,不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。”
    公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任。股東濫用有限責任主要表現為過度操縱,又稱不當控制。股東利用自己對公司的絕對控制優勢,以公司名義承擔其未受益的債務,隨意挪用公司的財產,或讓公司為其個人貸款提供擔保,使其負擔與其經營無關的巨大風險,甚至以公司名義從事非法活動。公司在股東的過度操縱下,實際上喪失了獨立的法人人格。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的,應當依法承擔賠償責任。”

    三、企業家和企業財產混同,股東在刑法上涉嫌職務侵占及挪用資金罪。
    依據《刑法》第二百七十一條【職務侵占罪】的規定:“公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額在五千元至一萬元以上的,應予立案追訴。”《刑法》第二百七十二條第一款[挪用資金案]公司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:
    (一)挪用本單位資金數額在一萬元至三萬元以上,超過三個月未還的;
    (二)挪用本單位資金數額在一萬元至三萬元以上,進行營利活動的;
    (三)挪用本單位資金數額在五千元至二萬元以上,進行非法活動的。
    實踐中,企業家往往是公司的股東或在公司中擔任高管的公司實際控制人。這樣的企業家在公司中有職權處置公司的財產,有職權命令公司財務人員違背事實處理公司賬目。自然也有權力與能力僅憑個人意志,而非公司決議將公司的財產非法占為己有或挪作他用。公司的財產與資金屬于公司所有,只有公司才能處置自己的財產。而公司處置財產與資金,依法要經過股東會或董事會的決議形成公司意志,任何個人都不能僅憑個人意志處分公司財產成為自己的財產,否則就有犯罪之嫌!
    企業家和企業財產混同的根本原因在于企業家的法治觀念淡薄、法律知識的欠缺,解決之道就在于加強法律知識的學習,更新法律觀念。
     

    鄭曉麗律師
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